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律师该如何防范被诉的风险

黄希韦  王婧

 

 

 

  昔日为当事人伸张正义,今日与当事人对簿公堂。近日,海南某律师由于忽略诉讼时效(导致其委托人的诉讼请求被驳回),被其委托人以不履行审慎义务为由告上法庭,最终法院判决其赔偿11万多元。

  因为这起案件,律师执业中的尴尬境遇再次引起业界关注。

  “马虎”律师并非个案

  事实上,诉讼代理人因忽略诉讼时效而被当事人告上法庭并诉,有先例可溯。

  2002年9月,上海某律师在同当事人签订聘请律师合同后,因未及时起诉,导致该案诉讼时效超时,该律师及其所在律所被判赔偿当事人17.5万元。2007年2月,湖南某律师也因忽略诉讼时效(导致当事人没能够及时行使撤销权),被委托人索赔15万元。

  但是,忽略诉讼时效并非律师被诉的唯一原因。律师、律师事务所被当事人诉至法院的原因不一而同。

  2004年2月,在一起涉及房产的遗产纠纷中,因受委托的律师业务不精,导致房产继承人花钱买下本应自己继承的房产。受到损失的房产继承人为此状告代理律师赔偿其损失。

  2005年年初,江苏某律师在为委托人打官司过程中,不仅遗漏将保险公司作为被告,还漏列精神损害抚慰金的诉讼请求,且计算诉讼请求时发生严重错误,被当事人以“履行委托代理合同的过程中存在严重过错,未尽到代理人应尽的勤勉尽责的义务,使其应享有的权利没有得到全部主张和实现”为由索赔万元。

  2006年5月,在一起交通事故损害赔偿案中,原告以其代理律师未尽职责(律师未予以专业的注意,导致原告按照农村户口的低赔偿标准获赔,原告损失近4万元)为由将该律师及其所在律所诉至法院。

  2006年12月,成都某律师因为工作马虎(写错被告单位,导致官司撤诉)被委托人告上法庭。

  2007年6月,在一起民事案件中,因将“被告”写成“被告人”、分不清二者区别(“被告”适用于民事诉讼活动,“被告人”适用于刑事诉讼活动),当事人以侵犯名誉权为由将湖北两位代理律师及其所在律所推到被告席上,要求其赔礼道歉。

  今年4月,江苏省无锡市某见习律师在收受当事人钱财后给当事人以承诺,但是,由于立案环节出问题,该律师便瞒天过海自制一份判决书给当事人。之后,该律师被检察院以伪造国家机关公文罪提起公诉。

  诉讼市场需诚信履职

  北京市律师协会会长张学兵告诉记者:“这些案件具有相当的代表性。当律师被当事人起诉成为超越个案的一种现象,我们不能不警觉,不能不担忧。"

  的确,以提供法律服务为职业的律师,却在执业过程中因工作失误给当事人带来损失、甚至遭到当事人索赔,由此引发的执业风险已非常严峻。

  那么,律师究竟为何在工作中屡屡出现“失误”?

  “要么因为职业道德水平低,要么因为缺乏责任心,要么因为专业水准、执业水平相当低。”陕西律师许小平分析。

  不过,曾自制判决书的律师坦言其“怠工”的部分原因并非工作态度不端正,而是好面子,怕当事人质疑其能力。

  被当事人因诉讼时效问题起诉的海南某律师直言感到很委屈:“我用切身经历告诉你,绝对有这样一种情况,就是当事人自己输了官司不满意,从而非要找律师算账。”

  “我只能说作为律师,我没有过错。当事人说他早在2002年6月25日就在我们所里办理了授权委托书,实际情况是他当年7月12日才来找我了解如何委托律师打交通事故民事官司,而且带了一份起诉书初稿叫我帮助修改,当年7月15日所里才与其签订了委托合同。”

  但是,在中国政法大学律师学研究中心主任王进喜看来,无论如何,从事法律工作本应更清楚忠实履行职责的内涵,应更加恪守职业道德。

  “律所应加强内部管理,对律师管理的混乱是这一现象愈演愈烈的原因。”他说。

  在他看来,当事人向律师、律所索赔的数量其实很少,“很多委托人并不懂法律,不知道还可以向律师、律所索赔、追偿。所以,这一现象至今仍没有得到足够关注。”

  对于同行的“犯错”,某律师坦言必须直面和纠正:“我们愿意面对这个事实,正是因为我们愿意努力去维护这个行业的声誉,维护诉讼市场的正常秩序。”

  在他看来,“认错”的意义还在于,对于法律知识相对匮乏的当事人和具有专业优势的律师,都必须调整双方的思维和定位,尤其对少数应付、敷衍、甚至出卖当事人利益的律师而言,以上案件是警钟。

  执业责任保险需推行

  那么,因各种原因被当事人起诉并败诉的律师、律所将承担什么责任?

  “若律师伪造法院判决书等,可能被以伪造国家公文罪公诉,而受过刑事处罚后,该律师将无法再从事与法律有关的工作。”许小平解释。

  此外,律师法第49条规定,律师违法执业或者因为过错给当事人造成损失的,由其所在的律师事务所承担赔偿责任。律师事务所赔偿后,可向故意或有重大过失的律师追偿。

  北京市第二中级人民法院李法官从另一个角度分析,当事人同律师事务所之间签订的委托代理合同是双方真实意思表示,在不违反法律规定的情况下,应属有效。依照合同法的规定,有偿的委托合同,因受托人的过错给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。律师事务所作为提供专业法律服务的受托人,在承办案件过程中若存在疏漏,致当事人相关权益受损,则应依法承担赔偿责任。

  “这是一种特殊的执业责任和专家责任,就如同医生看病误诊,医院需要承担责任一样。”南华大学文法学院副教授罗万里说。

  令人担忧的是,在目前中国的律师事务所中,个人合伙所占绝对大的比例,在一个金额较大的赔偿案中,依法承担无限连带责任的律师可能赔得倾家荡产。

  “目前要严肃对待的问题首先还是加强律所的内部管理,正式启动对律师的追偿机制,使‘怠工’律师不敢以身试法。其次可建立强制执业责任保险制度。”王进喜说,目前,我国尚未真正建立起强制执业责任保险制度,只是地方律协有相关举措。

  在中华全国律师协会会长于宁看来,强制执业责任保险制度既是对当事人负责,也可以提高律师的社会信誉,同时能够增强律师在执业过程当中的责任感。

  事实上,律师因失误导致的执业风险早在2002年第五届全国律师代表大会上就引起了广大律师的关注。

  当时,在律师行业强制推行律师执业责任保险制度的呼声一度很高。

  2005年,北京、上海、广东等省市的律协初步建立强制性律师执业责任保险制度。

  张学兵透露,北京律协每年从会费中出资200万元为执业律师投保,投保总额高达4亿元,个案赔偿金最高可达500万元。

  在广州,律协也为省内律所和律师购买了执业责任保险,并要求广东省各市律协为每一位注册律师购买该险种。广东省律师协会会长欧永良介绍。

  其实,律师行业执业责任保险在国际上是比较通行的做法。

  在中国香港地区,没有上千万港元的执业责任保险,律师事务所很难获得开业批准。除保险之外,香港律师协会还建立了专门的赔偿基金,以确保在执业过程中因律师的原因给当事人造成损失,从而使当事人能够得到有效赔偿。

  记者还了解到,目前,部分律师事务所已经采取了其他防范风险的措施,如主动参加商业保险公司的执业保险,一旦代理官司被索赔败诉后,由保险公司承担风险。

  对此,王进喜予以赞许。他说,律师执业赔偿制度应该予以完善,这是法律服务市场的需要,也是健全和完善律师制度的需要,对于维护当事人的合法权益、促进律师执业的规范化、法制化,都将具有很积极的意义。

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