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李继周:“反击防守”是刑事辩护中不可忽视的思路
来源:河南国是律师事务所        2012/7/17 11:33:09

           ---XX受贿案办案小结

 

刑事辩护中的“反击”,可以理解为对指控罪名是否成立或是否构成犯罪进行驳斥,即用案件事实,法律规定,去积极证明被告行为不构成犯罪或指控罪名不成立;刑事辩护中的“防守”,一般指在罪名成立的前提下,从被告具有从轻、减轻、免除处罚等量刑情节上进行防守型辩护。“反击防守”在同一个刑事案件中同时使用,似乎感觉存在矛盾,无法接受,因为一方面要证明被告无罪,另一方面又要说被告具有从轻、减轻、免除处罚等量刑情节,的确显得有些矛盾。但刑辩实践中,“反击防守”绝对是刑事辩护中不可缺少的思路,而且这种矛盾处理得当,可以合理并存。

 

XX等涉嫌受贿这个案件,我们就合理的运用了这种“反击防守”的辩护思路,使案件的处理最终得到了相对比较满意的结果。

 

XX、鲁X、陈X、周XX等涉嫌共同犯罪,受贿近百万元之多,但几个被告具有事前主动退赃及可以认定为自首的情节。我们在看完卷宗,会见了被告人之后,确认几个被告人不存在利用职务之便,也不存在为行贿人谋取利益之证据,况且,根据我国最高人民法院〈关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见〉第九条第一款之规定:国家工作人员收受请托人财物后及时退还或上交的,不是受贿。所以我们经过综合考虑,决定做指控罪名不能成立的辩护思路,只破不立,就是要主动反击公诉方指控被告犯受贿罪不能成立,也不表明应该构成什么犯罪的辩护思想。但是又感觉这样总有些不妥之处,经验判断,这样的思路,风险相对较大,首先,我国的国情,法律实践,结合这种案件的性质,不得不说,做犯罪不成立的辩护存在较大风险;其次,如果做无罪辩护对被告很多法定的可以从轻,减轻处罚的量刑情节就会被忽视,另外,同案其他几个被告都已经认罪,还存在把责任往李XX身上推的事实。基于这些情况,使我们在本案辩护思路的形成中一直犹豫不决,拿不定主意。最后,我们决定采取“反击防守”的辩护思路,既要做指控罪名不成立,又要做防守型的量刑辩护。

 

一般来说,既然做无罪辩护,就不再做量刑辩护,但为了安全起见,又必须要做可以从轻、减轻处罚的量刑辩护,这种矛盾如何解决?经过认真研究,我们决定退一步防守,以假设罪名成立做量刑辩护。即首先驳斥指控罪名不能成立,接着退一步假设罪名成立,被告具备从轻,减轻等法定或酌定量刑情节做量刑辩护,这样,矛盾合理排除,辩护思路就明确清晰了。

 

掩卷沉思,不得不说,本案中,“反击防守”的辩护思路又一次在实践中得到验证。法院最终没有采纳我们指控罪名不能成立的意见,但我们的量刑辩护得到了最大限度的采纳。事实证明,在我国目前的法制体系下,既要反击,又要防守的刑事辩护思路显得相当重要,不可忽视。

            
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